反垄断调查局将成立 外资并购审查简化

　

　　两年合约即将到期，凯雷并购徐工的交易仍然没有得到监管部门的批准，几乎所有参与谈判的人士都感到悲观。

　　一位接近谈判的人士声称，凯雷借道与国内基金合作完成对徐工的收购已无太大可能性，因为“涉及监管部门过多，而这些部门又经常意见相左”。除去原先主管工业的国家发改委，凯雷对徐工的并购和其他外资并购案一样，至少还须经过中国商务部与工商总局的审查。

　　然而，这一局面或许很快将有改观，8月1日前，中国在商务部组建的“反垄断调查局”，有望成为外资并购审查的唯一部门。

　　“多审变一审”

　　“凯雷徐工的并购案是不是需要按新程序进行审合我不太清楚，但原则上讲，8月1日以后，所谓未审结和新申请的并购，都要按照新程序审核。”7月15日晚，一位接近商务部的消息人士告诉记者。

　　8月1日是一个关键节点，这一天不仅是新的《反垄断法》实施之日，而且是商务部组建反垄断调查局的最后期限，在这一天之前，反垄断调查局将完成组建。消息人士称，该局人员编制正在确定过程中，而局长、副局长职务有可能从商务部外资司、原反垄断办公室的领导人员中抽调。

　　商务部国际贸易经济合作研究院副研究员梅新育告诉记者，对于外资并购案的审查，最关键的是“经营者集中”这一项，而在现有的审批体制中，负责该项内容审查的是设在商务部的反垄断办公室和国家工商总局。

　　记者了解到，本次新设机构的出现是反垄断调查权力的一次集中，对外资并购“经营者集中”这一项内容的审查权力将由8月1日以后运转的反垄断调查局履行。同时，记者还了解到，在更高层面，国家反垄断委员会也将成立，此后，反垄断调查局将作为反垄断委员会的常设机构，两者关系类似于国家能源委员会与国家能源局的关系。

　　“这样，外资并购审核权就集中到了商务部，发改委将不再涉及，在未来的反垄断权力构架当中，国家发改委只是集中针对价格垄断的情况，而外资并购案一般不涉及到价格垄断，因此，像凯雷徐工并购案由发改委、商务部、工商总局先后审查的情况，在8月1日以后就不会再出现了。”前述消息人士称。

　　此前，由商务部与国家工商总局共同审核外资并购案的情况已经持续了5年，在国际反垄断领域中，由两个甚至更多同级部门共同对并购申请的“经营者集中”进行审核，只有中国一例，如今多权归一，也属于与国际惯例接轨。

　　专司“控制权”

　　在反垄断调查局组建之前，中国专司反垄断调查的机构只有设在商务部的反垄断调查办公室。据了解，此机构属于非常设机构，由非常设到常设，无疑是反垄断工作趋于规范化、严格化的信号，然而，在这样的背景下，由反垄断调查局审查的并购案却可能大大减少。

　　“反垄断调查局只针对并购可能产生的市场控制权的案例进行审查，对于不造成这种结果的将不再要求审查，比如资本市场上的股权并购，就不在审查之列。”7月15日晚，消息人士透露。

　　至于造成“控制权”的标准，则以“销售额”计算，即假定并购实施之后，企业的销售额超过整个行业市场销售总额的20%即可以认定为获得市场的“控制权”，继而引发经营者集中的审查以及“禁令”。

　　记者了解到，在此之前，由反垄断办公室主要负责经营者集中审查的时期，只是比较模糊地规定了并购一方当事人在中国的市场占有率已经达20%。但如何确定市场份额是否达到20%，并未明确规定。

　　“这就导致以前反垄断办公室要对很多并购案进行审查，因为产量、销量、产能资产、销售额都可以归结到市场份额的范围中，所以效率就比较低，速度也慢，但这一次，明确了以销售额为标准后，很多并购就可以排除在审查之外了，可以大大提高效率。”商务部一位内部人士告诉记者。

　　不过，消息人士称，即便按照这一新标准，凯雷徐工的并购案也须通过审查，因此，无论是多审变一审，还是降低须审核的并购案标准的门槛，都不是对外资并购的放松，“就是要把精力集中到凯雷徐工这样的大并购案上来。”消息人士说。


　　最长180天审查

　　“凯雷和徐工的并购案有些特殊，所以拖了将近两年，8月1日以后，也就是反垄断调查局成立之后，对新申报的外资并购案，最长审查不会超过180天。”7月15日晚，接近商务部的消息人士告诉记者。

　　记者了解到，最长180天的审查主要分为两阶段进行，受理并购申请之后进行的审查为第一阶段，期限为30天，30天后必须给出批准并购或是禁止并购以及进入第二阶段审查的结论，其中第二阶段审查主要针对那些市场影响较大，并购交易额较高，但经过第一阶段审查又不能完全确定是否影响市场竞争的并购案。

　　消息人士告诉记者，第二阶段的审查最长为90天，情况特殊的，可再延长60天，总计150天。第二阶段审核后，反垄断调查局就必须给出结论，主要有三种：一是批准并购，二是禁止并购，三是允许并购但附加相应条件。第二阶段审查就是“终审”。

　　而在反垄断调查办公室“主政”期间，只有90天的模糊规定，对于特殊情况的延长，并无明确规定，从而造成遇到重大跨国并购案审核时，一拖再拖的情况出现。

　　“以前是多个平级的部门共同审查，而且意见不同，所以拖慢了整个审批的过程。”一位不愿具名的商务部专家向记者评价，“更关键的是，多个部门负责审批，责任不知道由谁负责，所以效率低下，这次机构的调整最终也是为了解决这一问题，凯雷并购徐工两年悬而未决的情况，以后不会再出现了。”


（中国经营报　　　但有为 　　2008-7-22）

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